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劉國(guó)梁律師解讀慈善法系列之三十——慈善組織法定代表人可以兼任其他組織的法定代表人嗎？
Time：2019.11.13 Author：北京市中銀（深圳）律師事務(wù)所 劉國(guó)梁
慈善法規(guī)定，慈善組織，是指依法成立、符合本法規(guī)定，以面向社會(huì)開(kāi)展慈善活動(dòng)為宗旨的非營(yíng)利性組織。慈善組織可以采取基金會(huì)、社會(huì)團(tuán)體、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等組織形式。因此，討論慈善組織法定代表人能否兼任其他組織的法定代表人，我們通過(guò)分析這三類(lèi)組織或許可以找到答案。
基金會(huì)，是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)，以從事公益事業(yè)為目的，依法成立的非營(yíng)利性法人。根據(jù)《基金會(huì)管理?xiàng)l例》第二十三條規(guī)定，基金會(huì)理事長(zhǎng)、副理事長(zhǎng)和秘書(shū)長(zhǎng)不得由現(xiàn)職國(guó)家工作人員兼任。基金會(huì)的法定代表人，不得同時(shí)擔(dān)任其他組織的法定代表人。為什么基金會(huì)法定代表人不能同時(shí)擔(dān)任其他組織的法定代表人呢？之前，民政部民間組織管理局對(duì)此作了專(zhuān)門(mén)解答：一個(gè)自然人同時(shí)作為兩個(gè)法人組織的法定代表人，屬于法律原則禁止的雙重代理情形。作為法定代表人，應(yīng)當(dāng)為法人組織的工作盡心盡力，盡量避免外界干擾和工作交叉。如果同時(shí)作為其他組織的法定代表人，將影響法定代表人履行職責(zé)，可能出現(xiàn)一個(gè)法人組織的意志通過(guò)法定代表人的作用強(qiáng)加于另一個(gè)法人組織的情況，難以確保法人組織的獨(dú)立性。具體到基金會(huì)的法定代表人不得兼任其他組織的法定代表人，是為了保證該法定代表人對(duì)基金會(huì)這種公益性強(qiáng)、社會(huì)責(zé)任大的公益慈善組織更加盡職盡責(zé)，并以其任職不兼不跨而體現(xiàn)獨(dú)立性，從而有助于維護(hù)基金會(huì)的公信力，還避免了兩法人組織之間產(chǎn)生關(guān)聯(lián)行為，損害基金會(huì)公益性的風(fēng)險(xiǎn)。
因此，無(wú)論是《基金會(huì)管理?xiàng)l例》或是《基金會(huì)章程示范文本》，均明確規(guī)定基金會(huì)法定代表人不得兼任其他組織的法定代表人。需要補(bǔ)充的是，《基金會(huì)管理?xiàng)l例》限制的是基金會(huì)法定代表人不能同時(shí)擔(dān)任其他組織的法定代表人。單從條文來(lái)理解，無(wú)法確認(rèn)“其他組織”是指其他社會(huì)組織還是除基金會(huì)外的所有組織包括公司。但結(jié)合民政部的解答強(qiáng)調(diào)避免利益沖突和關(guān)聯(lián)交易來(lái)看，我們認(rèn)為基金會(huì)法定代表人不能同時(shí)擔(dān)任除基金會(huì)外的所有組織法定代表人，包括不能同時(shí)擔(dān)任公司的法定代表人。
那么社會(huì)團(tuán)體的法定代表人是否可以同時(shí)擔(dān)任其他組織的法定代表人呢？社會(huì)團(tuán)體，是指中國(guó)公民自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照其章程開(kāi)展活動(dòng)的非營(yíng)利性社會(huì)組織。根據(jù)《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第十二條規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體登記事項(xiàng)包括：名稱(chēng)、住所、宗旨、業(yè)務(wù)范圍、活動(dòng)地域、法定代表人、活動(dòng)資金和業(yè)務(wù)主管單位。社會(huì)團(tuán)體的法定代表人，不得同時(shí)擔(dān)任其他社會(huì)團(tuán)體的法定代表人。這里需要注意的是，這里的表述只是限制擔(dān)任其他社會(huì)團(tuán)體的法定代表人，換言之，法律并沒(méi)有限制社會(huì)團(tuán)體法定代表人同時(shí)擔(dān)任企業(yè)法定代表人。事實(shí)上，作為社會(huì)團(tuán)體一類(lèi)的商會(huì)協(xié)會(huì)的法定代表人往往就是公司的法定代表人。因此，我們認(rèn)為，社會(huì)團(tuán)體的法定代表人可以擔(dān)任其他社會(huì)組織或企業(yè)的法定代表人。當(dāng)然，如前所述，社會(huì)團(tuán)體的法定代表人仍然不能兼任基金會(huì)的法定代表人。
至于社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)（民辦非企業(yè)單位），無(wú)論是《民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法》還是《民辦非企業(yè)單位章程示范文本》都沒(méi)有對(duì)法定代表人進(jìn)行限制。根據(jù)法不禁止皆可為的原則，我們認(rèn)為目前社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)的法定代表人可以兼任其他組織的法定代表人。
綜上所述，我們認(rèn)為，基金會(huì)法定代表人不能同時(shí)擔(dān)任除基金會(huì)外的所有組織法定代表人，包括不能同時(shí)擔(dān)任公司的法定代表人。社會(huì)團(tuán)體的法定代表人只是不能同時(shí)擔(dān)任其他社會(huì)團(tuán)體的法定代表人。社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)（民辦非企業(yè)單位）可以兼任其他組織的法定代表人。當(dāng)然，如果基金會(huì)、社會(huì)團(tuán)體、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)被認(rèn)定為慈善組織，根據(jù)民政部解答的理解，我們謹(jǐn)慎地認(rèn)為慈善組織的法定代表人不能同時(shí)擔(dān)任其他組織的法定代表人。
