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案件背景

據(jù)網(wǎng)絡(luò)新聞報(bào)道，2023年1月，男方席某某和女方吳某某經(jīng)婚介所介紹認(rèn)識(shí)。2023年5月2日訂婚擺宴席后，兩人在婚房發(fā)生關(guān)系，女方控訴男方強(qiáng)奸，事件引發(fā)熱議。

同年12月25日，一審法院查明，在房內(nèi)男方不顧女方被害人反對，強(qiáng)行與被害人發(fā)生了性關(guān)系。一審認(rèn)定被告人違背被害人意志，構(gòu)成強(qiáng)奸罪，依法判處有期徒刑三年，男方當(dāng)庭上訴。席某某及其家屬堅(jiān)稱席某某無罪，席某某母親還表示，雙方是自愿發(fā)生性行為，女方是就房產(chǎn)本上需加名一事和男方發(fā)生沖突后開始抱怨。

2025年3月25日，該案二審在大同中院庭審結(jié)束，將于2025年4月16日宣判。

案件分析

根據(jù)網(wǎng)絡(luò)上的報(bào)道，筆者認(rèn)為，本案認(rèn)定男方席某某構(gòu)成強(qiáng)奸罪的定案證據(jù)為被害人供述及被害人母親與被告人的對話錄音。

首先，據(jù)被害人陳述，早在兩人交往之初，女方就跟男方說過，自己不接受婚前性行為，并且是堅(jiān)決抗拒，而那天在婚房里，男方強(qiáng)行要與她發(fā)生性關(guān)系，為了反抗，女方試圖逃出房間喊“救命”，卻被男方強(qiáng)行拖拽回了案發(fā)現(xiàn)場，女方還點(diǎn)火燒臥室的窗簾和柜子企圖自救。最后女方左右大臂和右手腕處，均有淤青，手機(jī)也強(qiáng)行被男方拿走。

其次，男方席某某與女方母親之間存在一段錄音。錄音中，女方母親詢問“你們訂婚是不可否認(rèn)的事實(shí)吧”，席某某予以肯定回復(fù)；女方母親追問，“你對吳某某進(jìn)行強(qiáng)暴也是不可否認(rèn)的事實(shí)吧”，席某某回復(fù)“哦哦”。

筆者認(rèn)為，以上兩證據(jù)為本案定案的關(guān)鍵證據(jù)所在，一審法院的裁判觀點(diǎn)大致應(yīng)為被害人的供述與案發(fā)現(xiàn)場情況、傷情情況能夠相互印證，男方也在事后對其強(qiáng)奸行為進(jìn)行了自認(rèn)，足以證明構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

然而，本案之所以引起社會(huì)廣泛討論，重要原因在于社會(huì)公眾對男方與女方訂婚后能否構(gòu)成強(qiáng)奸罪存在爭議及二審階段出現(xiàn)了有利于被告人的相反證據(jù)，如醫(yī)院診療手冊和鑒定書里記錄的“處女膜完整”“未檢出人精斑及STR分型”。針對司法實(shí)踐中對于強(qiáng)奸罪存在的爭議及本案的疑點(diǎn)，筆者具體分析意見如下：

一、訂婚期間或婚內(nèi)強(qiáng)奸，是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪？

我國《刑法》第236條明確規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指違背婦女的意志，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為。然而司法實(shí)踐中，對于婚內(nèi)強(qiáng)奸是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪長期存在爭議。

該行為的主要爭議點(diǎn)在于，婚內(nèi)強(qiáng)奸是否成立“違背婦女意志”這一要件。支持婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成犯罪的觀點(diǎn)在于，性同意完全獨(dú)立于婚姻關(guān)系，法律明確規(guī)定了只要違背婦女意志，即構(gòu)成強(qiáng)奸罪，與雙方身份無關(guān)；不支持婚內(nèi)強(qiáng)奸構(gòu)成犯罪的觀點(diǎn)在于，婚姻契約中默認(rèn)包含性義務(wù)，妻子同意結(jié)婚即構(gòu)成對夫妻生活的“概括性承諾”。

現(xiàn)階段普遍的觀點(diǎn)及裁判案例均認(rèn)為，婚姻存續(xù)期間，即使丈夫使用暴力、脅迫手段與妻子發(fā)生性關(guān)系，通常不認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。原因就是妻子在結(jié)婚時(shí)作出的“概括性承諾”。但是也存在例外情形，若婚姻處于非正常狀態(tài)（如分居、離婚訴訟中），視為“婚姻關(guān)系空殼化”，此時(shí)性自主權(quán)受保護(hù)（如浙江省安吉縣“離婚訴訟期間強(qiáng)奸案”、河南省三門峽“分居期間強(qiáng)奸案”），暴力強(qiáng)迫性行為可能被認(rèn)定為強(qiáng)奸罪，但量刑可能從輕。

我國《民法典》第1049條明確，婚姻效力以登記為準(zhǔn)。然而在本案中，男女雙方僅舉辦了訂婚儀式，未辦理結(jié)婚登記，訂婚僅為民間習(xí)俗，無法律約束力，雙方仍為未婚狀態(tài)，故性行為的合法性完全取決于女方是否同意。若女方明確拒絕，男方強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系即構(gòu)成強(qiáng)奸。

綜上，本案中只要能夠證明男方席某某在女方明確拒絕發(fā)生性行為時(shí)仍然采用暴力、脅迫或其他手段強(qiáng)行與女方發(fā)生性關(guān)系，即構(gòu)成強(qiáng)奸罪，與雙方已經(jīng)訂婚的狀態(tài)無關(guān)。男方母親提出的“女方經(jīng)常到兒子婚房休息，并會(huì)發(fā)生一些親昵的舉動(dòng)和行為，家里還有女方的貼身衣物”等抗辯理由，不影響案件的定性。

二、司法實(shí)踐中認(rèn)定構(gòu)成強(qiáng)奸罪需要什么證據(jù)？

首先，筆者結(jié)合自身辦案經(jīng)驗(yàn)和司法實(shí)踐情況認(rèn)為，鑒于強(qiáng)奸罪犯罪證據(jù)采集難度較大，公安機(jī)關(guān)對于強(qiáng)奸罪的立案標(biāo)準(zhǔn)相較于其他犯罪較低。在強(qiáng)奸罪案件中，只要報(bào)案人能夠完整指認(rèn)犯罪事實(shí)并明確指認(rèn)犯罪嫌疑人，無需提供進(jìn)一步的物證或傷情鑒定，即可啟動(dòng)刑事立案程序。

其次，在證據(jù)采信方面，相較于其他犯罪，辦案機(jī)關(guān)對于被害人陳述的信任度更高，犯罪嫌疑人想要脫罪需要提供更有力的證據(jù)。究其原因，一方面是強(qiáng)奸罪犯罪過程私密性極高，若事后并未積極保存證據(jù)，可能導(dǎo)致強(qiáng)奸罪中只存在言詞證據(jù)。在這種情況下，犯罪嫌疑人必然會(huì)作出無罪供述，那么案件就無從查證。另一方面，女性在強(qiáng)奸罪中處于絕對弱勢地位，作為強(qiáng)奸罪的被害人不僅身體健康會(huì)收到影響，名譽(yù)權(quán)也存在受損可能，提出強(qiáng)奸罪的指控本身對其就是一項(xiàng)挑戰(zhàn)，現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)誣告陷害的可能性較低。

但是，根據(jù)我國法律規(guī)定，要認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪，不能僅憑借被害人的陳述，只有有其他證據(jù)能夠與被害人陳述相互印證時(shí)，才能對犯罪嫌疑人作出有罪判決。

具體到本案中，能夠與被害人陳述相互印證的證據(jù)有被害人的傷情鑒定及男方席某某與被害人母親的對話錄音。錄音中席某某對“你對吳某某進(jìn)行強(qiáng)暴也是不可否認(rèn)的事實(shí)吧”問題的肯定性回復(fù)，在刑法上構(gòu)成對犯罪行為的自認(rèn)，能夠與被害人陳述相互印證，足以認(rèn)定席某某構(gòu)成強(qiáng)奸罪。然而，刑事案件中被告人的自認(rèn)并非無法推翻，若席某某在二審階段能夠有力的指出該錄音真實(shí)性、合法性存疑，將該錄音作為非法證據(jù)排除，或者能夠自圓其說作出合理解釋，也存在翻案可能。

三、本案中的“處女膜完整”“未檢出人精斑及STR分型”證據(jù)是否可以推翻一審判決？

上訴書披露，2023年5月6日，女方在警方的帶領(lǐng)下到大同市第一人民醫(yī)院進(jìn)行檢查，醫(yī)院診療手冊顯示“處女膜完整，未見新鮮破口”。5月19日，大同市公安司法鑒定中心出具的鑒定書部分內(nèi)容顯示“送檢的女方內(nèi)褲、陰道擦拭物、衛(wèi)生紙上可疑斑跡中均未檢出人精斑及STR分型”。以上證據(jù)看似對被告人席某某十分有利，但是在強(qiáng)奸罪的認(rèn)定中，處女膜是否破裂，是否射精，并不是構(gòu)成強(qiáng)奸罪的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

首先，我國法律規(guī)定，對于成年婦女的強(qiáng)奸罪，既遂的標(biāo)準(zhǔn)是行為人是否成功將生殖器插入被害婦女的體內(nèi)。處女膜完整，不能代表沒有強(qiáng)奸行為。在醫(yī)學(xué)上，處女膜是否完整與是否發(fā)生了性行為不存在必然關(guān)系，不能以該證據(jù)作為認(rèn)定不構(gòu)成犯罪的依據(jù)。同樣，如果女方的處女膜破裂，也不能以此證明男方實(shí)施了強(qiáng)奸行為。

其次，即使“處女膜完整”“未檢出人精斑及STR分型”的證據(jù)能夠證明被告人席某某不存在將其生殖器插入被害婦女體內(nèi)的行為，也無法排除存在強(qiáng)奸罪未遂的可能，仍然構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

再次，作出診療手冊的醫(yī)院可能并非公安機(jī)關(guān)指定的鑒定機(jī)構(gòu)，該證據(jù)不屬于法定的刑事證據(jù)種類之一，故“處女膜完整”的證據(jù)不一定會(huì)被二審法院所采納。

綜上，席某某上訴書中提到的“處女膜完整”“未檢出人精斑及STR分型”證據(jù)并不能證明其不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，若能提出更多新的證據(jù)與之相互印證，才有推翻一審判決的可能。

四、男女雙方先談判后報(bào)警是否影響案件定性？

強(qiáng)奸罪的認(rèn)定關(guān)鍵在于行為時(shí)的主觀意圖及客觀行為，而非事后態(tài)度。若席某某確實(shí)實(shí)施了強(qiáng)奸行為，實(shí)施完后犯罪已屬于既遂的終局形態(tài)，不可挽回，即使女方最初為了與男方談判未立即報(bào)警，只要證據(jù)證明性行為發(fā)生時(shí)存在“違背婦女意志”的情形，仍可定罪。

五、被告人家屬控告辦案人員涉嫌玩忽職守罪能否成立？

據(jù)悉，男方席某某母親前往大同市檢察院提交控訴材料，請求追責(zé)12名辦案人員玩忽職守罪?！犊馗鏁放?，相關(guān)單位在辦理席某某涉嫌強(qiáng)奸案件中，存在“警方未等待DNA鑒定意見，即向縣檢察院錯(cuò)誤報(bào)批”“檢方未等待DNA鑒定意見，作出錯(cuò)誤批捕決定”“警方申報(bào)批捕所附卷宗50頁，統(tǒng)計(jì)案卷實(shí)際有69頁，至少少報(bào)19頁”“警方移送審查起訴所附卷宗150頁，統(tǒng)計(jì)案卷實(shí)有99頁，至少漏報(bào)51頁”“一審辯護(hù)律師2023年11月28日提交《撤回起訴申請書、羈押必要性審查申請書及公開聽證審查請求書》均未給予任何回復(fù)”等內(nèi)容，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行、不正確履行職責(zé)，致使目前案件造成嚴(yán)重惡劣社會(huì)影響，對此該兩單位所涉及的主要負(fù)責(zé)人及直接責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)觸犯《中華人民共和國刑法》第397條玩忽職守罪。

根據(jù)我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)報(bào)批捕、檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕的條件是“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”，但并未對具體證據(jù)的種類作要求。對于強(qiáng)奸罪來說，公安機(jī)關(guān)一般是在刑事拘留犯罪嫌疑人后，才委托司法鑒定機(jī)構(gòu)出具鑒定意見。但等待DNA鑒定結(jié)果時(shí)間較長，普通強(qiáng)奸案件中公安機(jī)關(guān)刑事拘留的期限最多只有7日，加上檢察機(jī)關(guān)審查逮捕的7日，最長辦案期限不過14日，往往等不到鑒定結(jié)果辦案期限已屆滿，故檢察機(jī)關(guān)只能根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)進(jìn)行判斷，如果認(rèn)為案件事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿，就會(huì)做出批準(zhǔn)逮捕的決定。具體到本案中，是否“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”，并不完全依賴于DNA鑒定結(jié)果，若其他證據(jù)能夠讓犯罪事實(shí)達(dá)到排除合理懷疑的程度，檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕席某某也并無不當(dāng)。

對于席某某家屬提出的公安機(jī)關(guān)少報(bào)、漏報(bào)案件材料一事，該情節(jié)并非必然構(gòu)成玩忽職守罪。首先，若辦案機(jī)關(guān)對少報(bào)、漏報(bào)的情況能夠作出合理解釋，實(shí)踐中也不會(huì)對相關(guān)人員進(jìn)行追責(zé)；其次，從玩忽職守罪的構(gòu)成要件出發(fā)，家屬需能夠指出少報(bào)、漏報(bào)的案件材料系能夠證明席某某有罪、無罪、罪重、罪輕的關(guān)鍵證據(jù)材料，對本案的定罪量刑具有重要影響，辦案人員的不當(dāng)履職行為產(chǎn)生了嚴(yán)重的危害后果，才符合成立玩忽職守罪的條件。

綜上，筆者認(rèn)為，僅憑現(xiàn)階段披露出的證據(jù)和文書來看，席某某家屬對辦案人員涉嫌玩忽職守罪的控告成立的可能性較低，即使本案中確有可能出現(xiàn)辦案人員存在工作失誤或疏忽，也未達(dá)到構(gòu)成刑事犯罪的標(biāo)準(zhǔn)。

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