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在公司籌劃上市過程中，稅收合規(guī)是監(jiān)管機構審核關注的重點之一。公司設立后，股權轉(zhuǎn)讓（置換）、股權激勵、股份制改革是公司最容易出現(xiàn)稅收違法的環(huán)節(jié)，大多數(shù)擬IPO企業(yè)都會遇到這類問題，因此證監(jiān)會就此提出的反饋意見最為頻繁。本文就股權轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)（假設轉(zhuǎn)讓方股東為自然人）的法律風險進行分析，并探討潛在的解決途徑。

一、出讓方申報繳納個稅屬法定義務

根據(jù)《個人所得稅法》第二條第（八）款之規(guī)定，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得應繳納個人所得稅，結合《個人所得稅法實施條例》第六條第（八）款之規(guī)定，公司自然人股東轉(zhuǎn)讓股權應繳納個人所得稅。根據(jù)國家稅務總局制定的《股權轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（以下簡稱“<辦法>”）第五條之規(guī)定，個人股權轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅，以股權轉(zhuǎn)讓方位為納稅人，以受讓方為扣繳義務人。上述法規(guī)及規(guī)范性文件對于出讓方股東納稅義務予以明確。

二、出讓方未履行義務的法律責任

根據(jù)《稅收征管法》第二十五條之規(guī)定，納稅人必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務機關依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定的申報期限、申報內(nèi)容如實辦理納稅申報，...。上述法律明確了出讓方股東和受讓方股東均有申報義務。根據(jù)《稅收征管法》第六十二條之規(guī)定，納稅人未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報和報送納稅資料的，或者扣繳義務人未按照規(guī)定的期限向稅務機關報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和有關資料的，由稅務機關責令限期改正，可以處二千元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，可以處二千元以上一萬元以下的罰款。出讓方股東若不履行申報義務，可能會遭受上述行政處罰。

根據(jù)《刑法》第二百零一條之規(guī)定，納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應納稅額百分之十以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大并且占應納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。出讓方股東的逃稅金額只要達到法定標準，即有可能涉嫌犯罪。

三、股東未履行納稅義務對于發(fā)行人資格的影響

根據(jù)《首發(fā)管理辦法》第十六條第（三）款之規(guī)定，發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不得有下列情形：（三）因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結論意見。根據(jù)《科創(chuàng)版首發(fā)辦法》第十三條第（二）款之規(guī)定，最近3年內(nèi)，發(fā)行人及其控股股東、實際控制人不存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義經(jīng)濟秩序的刑事犯罪。若發(fā)行人的實際控制人或董、監(jiān)、高股東因股權轉(zhuǎn)讓未申報繳納個稅，則有可能被行政處罰，金額達到一定標準會面臨刑事處罰，根據(jù)《首發(fā)管理辦法》第十六條的規(guī)定，一旦出現(xiàn)這些情形，對于發(fā)行人將會構成實質(zhì)法律障礙。

因此，未納稅的自然人股東若是董、監(jiān)、高或?qū)嶋H控制人，上述人員的稅收違法行為會牽連到發(fā)行人的申請資格，會對發(fā)行人構成實質(zhì)法律障礙。這也是證監(jiān)會為何會屢屢關注發(fā)行人歷史沿革中股權轉(zhuǎn)讓稅收合規(guī)問題的原因。

四、股東未繳納稅收，公司面臨的法律風險

《辦法》第六條第（二）款規(guī)定，被投資企業(yè)應當詳細記錄股東持有本企業(yè)股權的相關成本，如實向稅務機關提供與股權轉(zhuǎn)讓有關的信息，協(xié)助稅務機關依法執(zhí)行公務。《辦法》第二十二條規(guī)定，被投資企業(yè)應當在董事會或股東會結束后五個工作日內(nèi)，向主管稅務機關報送與股權變動相關的董事會或股東會決議、會議紀要等資料。被投資企業(yè)發(fā)生個人股東變動或者個人股東所持股權變動的，應當在次月15日內(nèi)向稅務機關報送含有股東變動信息的《個人所得稅基礎信息表》及股東變更情況說明。根據(jù)上述國稅總局制定的規(guī)范性文件，公司有信息報送義務，若其不履行信息報送義務，是否會受到法律處罰？

根據(jù)《稅收征管法》第二十五條之規(guī)定，納稅人有義務根據(jù)稅務機關的實際需要報送其他納稅資料。根據(jù)《稅收征管法》第六十二條之規(guī)定，納稅人未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報和報送納稅資料的，由稅務機關責令限期改正，可以處二千元以下罰款；情節(jié)嚴重的，可以處二千元以上一萬元以下罰款。上述法規(guī)規(guī)定“納稅人”在不履行信息申報義務時，稅務機關可作出行政處罰，但從“納稅人”的法律定義解讀，在自然人股東出讓股權的交易中，個人所得稅的納稅人為自然人股東，公司并非納稅義務主體，且股權出讓款項非公司支付，公司亦非扣繳義務主體，因此，公司不是上述法規(guī)所定義的“納稅人”，上述法規(guī)不應適用于公司。同時，《辦法》亦未授權稅務機關在公司違反信息報送義務時可作出行政處罰，依據(jù)行政法“法無明文規(guī)定不可為”的原則，公司不會因此遭受任何行政處罰。

結論：擬IPO企業(yè)實際控制人，董、監(jiān)、高股東出讓股權未申報納稅的行為可能構成公司今后上市發(fā)行的實質(zhì)障礙，但公司并不會因股東的個人行為承擔納稅義務或遭受行政處罰。

五、公司的可采取的應對措施

結合已有的案例，公司對此問題的主要應對方式：

1、若出讓方股東為公司實際控制人或董、監(jiān)、高的，出讓方股東向稅務部門補繳稅款和滯納金；關于如何補繳稅款，部分股東選擇補簽協(xié)議，做低股權出讓價格，盡量減少稅款，此種操作面臨的風險是：（1）稅務機關有權核定征收，參照轉(zhuǎn)讓時點前后的入股/出讓價格進行調(diào)整；（2）向?qū)徍瞬块T解釋轉(zhuǎn)讓價格的合理性存在困難，因此不建議采納。2、若出讓方股東并不是實際控制人或董、監(jiān)、高，律師則會要求該股東出具承諾函，自行負責稅收申報和繳納，并論述該義務不屬于公司，股東違反義務并不會導致公司遭受任何處罰，參照以往過會案例，監(jiān)管機構對此種解釋也能接受。前提是該股東持有的比例較小，且報告期內(nèi)未曾擔任公司董、監(jiān)、高。

我們建議，擬上市公司及相關股東應盡早對股權轉(zhuǎn)讓的歷史進行梳理，對于存在的問題尋求專業(yè)機構予以處理，避免今后補繳巨額所得稅或上市計劃被迫延遲。