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改革開放總設計師鄧小平有一句名言叫“黑貓白貓，抓住老鼠就是好貓”。對于企業(yè)而言，知識產權只有充分發(fā)揮競爭工具的本質和功能才是好的企業(yè)知識產權戰(zhàn)略。筆者將結合服務企業(yè)的實踐，從競爭視角談一下對企業(yè)知識產權戰(zhàn)略的粗淺認識，以期企業(yè)家們能達成初步共識，統(tǒng)領企業(yè)高質量發(fā)展。

一、競爭視角

近兩年最高人民法院發(fā)布多個高額判賠的裁判，如2021年2月香蘭素的商業(yè)秘密案，最高人民法院撤銷浙江高院一審350萬元的判賠，二審改判1.59億元并將發(fā)現(xiàn)的犯罪線索移送公安機關，號稱中國司法史上判賠數(shù)額最高的侵害商業(yè)秘密案件；又如2022年12月在‘蜜胺’發(fā)明專利及技術秘密侵權兩案中，判賠總額達2.18億元，這是同一工程項目判賠額最高的知識產權侵權案件。

如何利用知識產權為企業(yè)插上騰飛的翅膀，或者將競爭對手阻擊在上市前夜，這是競爭視角下企業(yè)知識產權戰(zhàn)略要完成的一個話題，也是企業(yè)家關注知識產權戰(zhàn)略的核心所在。企業(yè)是營利主體，知識產權作為企業(yè)重要的無形資產，具有一定的稀缺性，其也應講究投入產出比，即對于一個盈利主體而言，企業(yè)的知識產權本質和功能就是競爭工具，即怎么用好知識產權為企業(yè)獲得更大的利潤，如何運用好知識產權獲得競爭優(yōu)勢并打擊競爭對手，這是關鍵所在。無論是國內的企業(yè)還是跨國公司，實質上知識產權的工具化已經(jīng)成為重要的商業(yè)戰(zhàn)略，它體現(xiàn)在知識產權的獲取、保護以及運營等各個環(huán)節(jié)。

二、兩個維度

作為企業(yè)的知識產權，一般情況下至少要考慮兩個維度：時間和空間，即時間的相對性和空間的復合性，這也是企業(yè)知識產權的兩大特點。

1、時間的相對性

包括知識產權獲取速度的快慢、知識產權保護期限的長短等方面。

（1）知識產權獲取速度的快慢

為了便于理解，以平時大家飲用的百歲山礦泉水產品為例，對于百歲山礦泉水產品而言首先會涉及到知識產權獲取的時候，存在時間上的快與慢的問題。就瓶貼設計部分，它可以是美術作品，在創(chuàng)作完成之后就有了著作權，登記只是為了便于進行舉證；瓶貼設計也可以申請外觀設計專利，瓶體的平行凹槽型設計也可以申請外觀設計專利，而申請外觀設計專利到授權需要時間，獲取外觀設計專利的速度沒有著作權快；據(jù)國家知識產權局發(fā)布信息，2020年上半年我國發(fā)明專利審查周期20.3個月，實用新型審查周期6.4個月，外觀設計審查周期3.2個月，而根據(jù)《推動知識產權高質量發(fā)展年度工作指引（2023）》，一般情形商標注冊周期穩(wěn)定在7個月，這里面就涉及到知識產權獲取的快和慢的問題，百歲山礦泉水產品推出之初，要考慮這些知識產權獲取的快與慢的問題，來實現(xiàn)產品生命周期的全方位保護。

（2）知識產權保護期限的長短

知識產權作為一種企業(yè)的重要資源，要充分考慮期限利益，其時間的長短很關鍵。著作權、商標權、專利權以及有一定影響商品名稱包裝裝潢，各自的保護期限并不相同：著作權自作品創(chuàng)作完成之后，如果是自然人的，是作者在世期間以及死后的50年，法人的著作權是首次發(fā)表之后的50年，其保護期限非常長；商標權有效期限為10年，但可以無限次的續(xù)展；發(fā)明專利權保護期限是20年，實用新型專利保護期限是10年，外觀設計專利權保護期限現(xiàn)在修改為15年，但需要說明的是，外觀設計專利到期后，該外觀設計專利如因經(jīng)營者的使用符合反不正當競爭法給予保護的條件，可以給予反不正當競爭法項下的保護。以百歲山礦泉水產品的瓶身凹槽設計為例，2002年申請了外觀設計專利，其保護期限在2012年屆滿，此后飲用水行業(yè)是否可以任意使用上述瓶身凹槽設計呢？答案是否定的，在外觀設計專利期限屆滿前，我們幫助景田公司通過反不正當競爭法規(guī)定的知名商品特有包裝裝潢進行了司法保護，目前又十年過去了，其仍然受到有一定影響商品包裝裝潢的保護，這就是知識產權戰(zhàn)略布局中對保護期限長短利用的奧妙所在。

2、空間的復合性

包括知識產權布局類型的寬度、數(shù)量的廣度、質量的高度等方面。

（1）布局數(shù)量的廣度

同一類型的知識產權即使在同一商品上也可以有多個布局。以百歲山礦泉水產品為例，比如瓶貼上面的logo既可以申請英文的ganten商標（粵語發(fā)音景田），又可以申請文字百歲山商標，還有山圖形商標以及水中貴族廣告語的未注冊商標，此外，瓶體凹槽設計從理論上可以申請位置商標等等，也就是知識產權布局數(shù)量的廣度。

（2）布局類型的深度

知識產權體系里邊有著作權、商標權、專利權，還有有一定影響商品名稱包裝裝潢和商業(yè)秘密等，以百歲山礦泉水產品為例，其匯集了知識產權多種類型，如就瓶貼設計的美術作品之著作權、瓶體的和瓶貼外觀設計專利權，瓶貼上面的logo申請商標，以及瓶體凹槽型的設計經(jīng)過景田公司持續(xù)的使用而與景田公司形成穩(wěn)定的聯(lián)系能夠發(fā)揮識別商品來源作用的有一定影響商品包裝裝潢，甚至還包括為了保持統(tǒng)一口感的技術訣竅等商業(yè)秘密等等，百歲山產品知識產權覆蓋了絕大多數(shù)的知識產權類型。

（3）布局質量的高低

知識產權布局既要注意靈活申請專利、注冊商標、登記著作權、長期使用等，又要注意靈活使用不同知識產權制度實現(xiàn)無縫銜接立體保護，實現(xiàn)企業(yè)知識產權高質量發(fā)展，從產品生命周期開始進行知識產權布局，注意橫向時間上的延續(xù)性和空間上的復合性，即讓著作權、外觀設計、商標、有一定影響商品包裝裝潢等一并武裝起來，確保無縫銜接和全方位無死角保護。

三、三項原則

企業(yè)的知識產權戰(zhàn)略布局要遵循前瞻性、動態(tài)性、實用性等三項原則。

1、前瞻性原則，即知識產權的提前布局，包括三個角度

（1）產品未出知產先行，要先進行知識產權布局，包括從產品開發(fā)開始、從產品系列入手、從產業(yè)鏈條布局、從市場匹配角度取舍、用全球化視角看待、從競爭對手處借鑒、從主體架構的角度選擇等等。

（2）市場未入檢索先做，有些產品可能不僅僅局限于中國大陸市場，還可能涉及歐美的市場或者東南亞及俄羅斯市場，在進入這些市場之前是要先做檢索的，看是不是有知識產權的地雷，是不是有他人的知識產權在先存在，涉及到一個產品或者一個技術的自由實施的問題。

（3）在知識產權具體布局過程中，還會涉及到一些矛盾關系，比如個產品做出來了，究竟在自己銷售還是按照標準去收別人的錢，是代工還是自主品牌？比如飲料要保持統(tǒng)一的口感，將原料配方是作為商業(yè)秘密還是作為專利保護等等，都是需要提前布局。這里面需要注意處理好數(shù)量與質量、專利與商業(yè)秘密、基礎專利與外圍專利、自主研發(fā)與外購技術、主業(yè)經(jīng)營與專利經(jīng)營、專利與標準、代工與品牌、開放與壟斷等矛盾關系。

2、動態(tài)性原則，即知識產權的動態(tài)管理，如果沒有實際參與過知識產權管理，往往會忽略這一點。它涉及到三個方面：

（1）要適時監(jiān)控企業(yè)知識產權的存量，比如企業(yè)有8個商標，但是3個商標有可能他人提出了撤三，連續(xù)三年停止使用的的撤銷，關注存量是為了在及時應對他人的挑戰(zhàn)。還有一種情況是他人要搶注或者仿冒企業(yè)的商標，在這種情況下要及時提出異議或無效等，要關注企業(yè)知識產權可能面臨的存量問題。

（2）要動態(tài)布局企業(yè)知識產權增量，比如是做飲用水產品的，如果現(xiàn)在要做食用油是要提前布局的，或者未來企業(yè)還可能做房地產，也要進行布局，即要動態(tài)的根據(jù)企業(yè)發(fā)展的不同階段進行知識產權的布局，比如從技術構思開始即進行專利增量布局，從產品開發(fā)開始即進行商標增量布局等。

（3）要過程控制企業(yè)知識產權風險，整個動態(tài)管理過程之中，建議企業(yè)家至少關注4個方面，第一個是要關注中國和其他國家簽訂的貿易便利協(xié)定，近期我國和其他國家參簽署了很多貿易協(xié)定，如區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關系協(xié)定，它對知識產權的要求或保護的力度是不一樣的，你要了解這些新規(guī)定才能很好的利用它。第二個是要關注國內外的立法動態(tài)，今年年初拜登簽署了保護美國知識產權法案，這個法案最大的一個特點就在于涉及到參與或者實施侵害商業(yè)秘密行為的個人或單位等實體可以不經(jīng)過訴訟裁判直接進行制裁，列入制裁清單，加上美國的長臂管轄制度，可能對于很多中國的企業(yè)會有很大的威懾，所以要高度關注國外新立法，避免可能的法律風險；也包括國內一些新的法案，比如兩辦發(fā)布的“數(shù)據(jù)二十條”，目前國內的一些裁判對于數(shù)據(jù)抓取一般認為是構成不正當競爭的；但從美國的領英案件看似乎對抓取有不同的認識，它涉及到數(shù)據(jù)的流通，即數(shù)據(jù)要保護，但是還要促進流通，才能發(fā)揮最大的價值，數(shù)據(jù)20條也是這個意思，那么未來的司法導向是不是會有新的變化？值得大數(shù)據(jù)企業(yè)期待。第三個是要關注國內外的一些司法的政策，這也是需要高度重視的。前些年我國對于OEM定牌加工，是不認定構成商標侵權的，國外的品牌委托在中國加工完之后，比如銷售海外，產品不在中國市場上流通，一般不會讓中國的消費者產生混淆誤認，在這種情況下一般不會認定為構成商標侵權。但是隨著我們國家轉型升級、高質量發(fā)展要求，行業(yè)也在轉變，近年最高法院把將這類的案件認為只要將標識使用在產品上，它構成了商標使用，由于網(wǎng)絡購物的便利，銷售海外的產品也被中國消費者從網(wǎng)上又買回來了，所以認定侵權，這會對于出口型的企業(yè)有重大的影響，因此要關注這些最新的司法動向。最后，還要關注國內外執(zhí)法政策，是否會面臨海關查扣等。

3、實用性原則，即知識產權的有效夠用

（1）商標注冊數(shù)量的“適度” 這一點知識產權訴訟律師或者知識產權戰(zhàn)略服務者可能和商標代理機構的慣常做法不太一致，思路可能不太一樣，一般商標代理機構鼓勵企業(yè)盡可能多地申請注冊，45個類別都申請注冊更好，但客觀上講有些消費品比如奶產品的商標，企業(yè)家從情感上似乎不太愿意注冊在衛(wèi)生潔具特別是坐便器上面，首先是觀念上很難接受；當然重要的一點是，中國有一個商標連續(xù)三年不使用的撤銷制度，也就是說你雖然在衛(wèi)生潔具上注冊了，但你又不經(jīng)營坐便器這個產品，就面臨著注冊的商標只是名存實亡的一些權利，對于企業(yè)來將徒增成本，所謂該花的錢一分錢不能少，但該省的錢沒必要浪費。因此，商標注冊的數(shù)量多少，不一定是越多越好，而是適度就可以了。

（2）專利權利要求的“夠用”  

專利還涉及到權利要求撰寫，保護范圍是不是越大越好，還是越小越好，權利要求保護范圍越大，被無效的幾率就可能越高；保護范圍越小雖然獲得授權可能更加容易，但是不能保護到企業(yè)的產品，所以專利權利要求的“夠用” 是最好的。怎么拿捏這個度？是需要考量的。

（3）權利保護時的證據(jù)意識

還有一個非常重要的一點就是證據(jù)意識，著作權的發(fā)表證據(jù)、標識的使用證據(jù)、商業(yè)秘密的留痕管理等。比如端午節(jié)你設計的廣告頁，被食品企業(yè)拿來做了粽子包裝，而著作權侵權認定一般是接觸+實質相似，需要權利人企業(yè)舉證有接觸的可能性，比如發(fā)表的證據(jù)；同時商業(yè)標識有一定影響會涉及到使用的證據(jù)，還有就是商業(yè)秘密是企業(yè)經(jīng)營的重要資源，但企業(yè)為了保密，不可能不讓其他人接觸，那就沒有使用價值了，但是你要讓人接觸都有可能泄露，在這種情況下，誰接觸過的留痕管理就非常關鍵，這也是近年來很多上市企業(yè)邀請專業(yè)律師做了商業(yè)秘密專項的重要原因之一，也就是指導企業(yè)怎么搞留痕管理的問題。

（未完，待續(xù)）