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一、企業(yè)合規(guī)概述

（一）企業(yè)合規(guī)的概念合規(guī)，是指企業(yè)及其員工的經(jīng)營管理行為符合有關(guān)法律法規(guī)、國際條約、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則、商業(yè)慣例、道德規(guī)范和企業(yè)依法制定的章程及規(guī)章制度等要求。

一是從積極的層面來看，企業(yè)合規(guī)是指企業(yè)在經(jīng)營過程中要遵守法律和遵循規(guī)則；二是從消極的層面來看，企業(yè)合規(guī)是指企業(yè)為避免或減輕因違法違規(guī)經(jīng)營而可能產(chǎn)生的行政責任、刑事責任；三是從外部激勵機制來看，企業(yè)可以通過建立合規(guī)計劃而受到一定程度的法律獎勵。

（二）企業(yè)合規(guī)的歷史企業(yè)合規(guī)（compliance）最早出現(xiàn)在美國。早在20世紀60年代以前，合規(guī)就出現(xiàn)在美國的商業(yè)監(jiān)管實踐之中。企業(yè)對員工的規(guī)范，行業(yè)協(xié)會對企業(yè)的規(guī)范即是合規(guī)的早期實踐。20世紀60年代以后，通用電氣等眾多企業(yè)壟斷丑聞出現(xiàn)，企業(yè)開始制定反壟斷領(lǐng)域合規(guī)計劃。自1970年以后，合規(guī)管理體系的建設(shè)在美國特定領(lǐng)域逐漸受到重視。這一階段持續(xù)了近30年。1977年，為了嚴厲懲治日趨嚴重的美國公司海外賄賂行為，美國頒布了《反海外腐敗法》，確立海外管轄權(quán)。20世紀90年代以來，美國司法部和證監(jiān)會對海外賄賂行為的查處力度顯著加強，大批跨國企業(yè)因存在各種商業(yè)賄賂行為而被定罪判刑。自此，美國企業(yè)合規(guī)制度迎來了新的發(fā)展階段，刑事和解金額、刑事合規(guī)計劃都非常昂貴。

中國的企業(yè)合規(guī)近年來逐漸重視。2006年，中國銀監(jiān)會發(fā)布《商業(yè)銀行合規(guī)風險管理指引》；2007年，中國保監(jiān)會發(fā)布《保險公司合規(guī)管理辦法》；2017年，中國標準化管理委員會發(fā)布《合規(guī)管理體系指南》；中國證監(jiān)會發(fā)布《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》；2018年，中國國資委發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》；2018年，六部委發(fā)布《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》；2021年，中國人大通過《個人信息保護法》，要求對個人信息實施合規(guī)審計；2021年，深圳人大通過《深圳經(jīng)濟特區(qū)數(shù)據(jù)條例》，提出數(shù)據(jù)處理合規(guī)標準；2021年，最高人民檢察院發(fā)布《關(guān)于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作的方案》，提出合規(guī)不起訴。

二、涉外經(jīng)營企業(yè)合規(guī)熱點

（一）境外經(jīng)營合規(guī)指引對不同業(yè)務類型企業(yè)的合規(guī)熱點指引具有涉外業(yè)務的企業(yè)，不僅要遵守國內(nèi)法律法規(guī)，還需要遵守業(yè)務涉外當?shù)氐木惩夥煞ㄒ?guī)。在《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》中，對不同類型業(yè)務的企業(yè)合規(guī)熱點方向給出了重要指導。

第六條　對外貿(mào)易中的合規(guī)要求企業(yè)開展對外貨物和服務貿(mào)易，應確保經(jīng)營活動全流程、全方位合規(guī)，全面掌握關(guān)于貿(mào)易管制、質(zhì)量安全與技術(shù)標準、知識產(chǎn)權(quán)保護等方面的具體要求，關(guān)注業(yè)務所涉國家（地區(qū)）開展的貿(mào)易救濟調(diào)查，包括反傾銷、反補貼、保障措施調(diào)查等。

第七條　境外投資中的合規(guī)要求企業(yè)開展境外投資，應確保經(jīng)營活動全流程、全方位合規(guī)，全面掌握關(guān)于市場準入、貿(mào)易管制、國家安全審查、行業(yè)監(jiān)管、外匯管理、反壟斷、反洗錢、反恐怖融資等方面的具體要求。

第八條　對外承包工程中的合規(guī)要求企業(yè)開展對外承包工程，應確保經(jīng)營活動全流程、全方位合規(guī)，全面掌握關(guān)于投標管理、合同管理、項目履約、勞工權(quán)利保護、環(huán)境保護、連帶風險管理、債務管理、捐贈與贊助、反腐敗、反賄賂等方面的具體要求。

第九條　境外日常經(jīng)營中的合規(guī)要求企業(yè)開展境外日常經(jīng)營，應確保經(jīng)營活動全流程、全方位合規(guī)，全面掌握關(guān)于勞工權(quán)利保護、環(huán)境保護、數(shù)據(jù)和隱私保護、知識產(chǎn)權(quán)保護、反腐敗、反賄賂、反壟斷、反洗錢、反恐怖融資、貿(mào)易管制、財務稅收等方面的具體要求。

（二）解讀第六條-第九條其實是立法者對四類業(yè)務類型企業(yè)的合規(guī)指引，其合規(guī)項目的排列也體現(xiàn)出重要性，在前的比在后的更應該引起重視。比如，在一般意義上，外貿(mào)企業(yè)首先要重視的是貿(mào)易管制合規(guī)，對外投資行為首先要重視的是市場準入，對外承包工程首先要重視的是投標管理，境外日常經(jīng)營首先要關(guān)注的是勞工權(quán)利保護。

第六-第九條的具體解讀如下：1、新的熱點：數(shù)據(jù)安全（滴滴事件）。數(shù)據(jù)安全涉及用戶隱私，也涉及國家安全。2、出現(xiàn)過2次的熱點項目：勞工權(quán)利保護、環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)保護、反腐敗、反賄賂、反壟斷、反洗錢、反恐怖融資。這些出現(xiàn)過兩次的合規(guī)項目的重要性需要企業(yè)倍加注意。3、出現(xiàn)過3次的熱點項目：貿(mào)易管制

第六條、第七條和第九條中均出現(xiàn)了貿(mào)易管制合規(guī)，重要性應當特別重視。外貿(mào)類企業(yè)在開展合規(guī)項目是，應當首先考慮貿(mào)易管制合規(guī)。

貿(mào)易管制又稱為進出口貿(mào)易管制，即對外貿(mào)易的國家管制，是指一國政府從國家的宏觀經(jīng)濟利益、國內(nèi)外政策需要以及為履行所締結(jié)或加入國際條約的義務出發(fā)，為對本國的對外貿(mào)易活動實現(xiàn)有效的管理而頒布實行的各種制度以及所設(shè)立相應機構(gòu)及其活動的總稱。

美國的貿(mào)易管制主要包括貿(mào)易管制OFAC（美國財政部海外資產(chǎn)管理辦公室）、出口管制BIS（美國商務部工業(yè)和安全局）。具體如下：A出口管制BIS（美國商務部工業(yè)和安全局）美國商務部工業(yè)和安全局（Bureau of Industry and Security of U.S. Department of Commerce BIS）執(zhí)行美國《出口管制條例》( Export Administration Regulations EAR），目的：通過確保有效的出口管制和條約合規(guī)體系，促進美國繼續(xù)保持戰(zhàn)略技術(shù)領(lǐng)先地位，推進美國的國家安全，外交策略和經(jīng)濟目標。出口、再出口和國內(nèi)轉(zhuǎn)讓都屬于管制的行為范圍。長臂管轄：包含受管制的美國原產(chǎn)商品、軟件的外國制造產(chǎn)品；最低美國成分規(guī)則（軟件10%，技術(shù)25%），即便低于最低成分，也要先報告BIS確認比例。2020年，特別針對華為，基于華為設(shè)計而制造的產(chǎn)品，無論在哪里，只要使用了美國設(shè)備或者軟件的，都受美國出口許可證限制。

實體清單：由非美國實體組成。出口管制清單及EAR99（低技術(shù)消費品）都需要BIS的出口許可。

最終軍事用戶清單：2020年12月第一批102個實體，中國57家，俄羅斯45家。第744節(jié)第二補充案中的物品。未經(jīng)核實清單（大學/科研機構(gòu)），需要提交未經(jīng)核實清單聲明；被拒絕實體清單。

違反的后果：行政處罰（罰款、行業(yè)禁入）；刑事處罰，最高20年監(jiān)禁。

B貿(mào)易管制美國財政部海外資產(chǎn)管理辦公室（the Office of Foreign Assets Control of the US Department of the Treasury OFAC）目的：OFCA基于美國外交政策和國家安全目標，對目標外國國家和政權(quán)、恐怖分子、國際販毒分子、從事大規(guī)模殺傷性武器擴散活動的人員以及其他對美國國家安全、外交政策和經(jīng)濟構(gòu)成威脅的主體，實施經(jīng)濟貿(mào)易管制和制裁。OFCA制定了不同的制裁計劃，有些制裁是基于國別，比如針對伊朗、朝鮮、古巴等，有些基于特定的制裁目標，例如美國將全球范圍內(nèi)的、違反美國政策的個人或?qū)嶓w列入特定制定國民和被隔離人員清單，SDN清單。

制裁內(nèi)容：SDN清單的實體，不得與美國管轄實體交易，要求美國管轄實體凍結(jié)/扣押SDN持有的任何財產(chǎn)、利益；SDN清單的實體，不得使用美國金融機構(gòu)、美元幣種支付等。

長臂管轄：與美國有必要聯(lián)系的交易（含美成分）。

違反的后果：行政處罰；刑事處罰。

目前對中國民營企業(yè)影響較大的是美國商務部工業(yè)和安全局（BIS）對貨物的出口管制，實體清單；在2016-2022年期間，陸續(xù)把深圳粵海街道辦的中興、華為、大疆等公司列入制裁，對被制裁企業(yè)影響非常大。

4、逐項開展合規(guī)計劃上述熱點指引是按照項目給出的指引，也意味著企業(yè)在制定合規(guī)計劃時，也應該是逐項制定和實施，避免大而全、缺乏實際效果的紙面合規(guī)計劃。這一點與國外的經(jīng)驗一致，也與中興通訊的逐項建立合規(guī)計劃的做法一致。

綜上，企業(yè)合規(guī)熱點逐項設(shè)立，對于出現(xiàn)過2次的合規(guī)熱點要重視，對于出現(xiàn)過3次的貿(mào)易管制合規(guī)要特別重視。

三、合規(guī)保護價值，創(chuàng)造價值 中興通訊以巨大的代價獲得和解，中興通訊在合規(guī)上的價值觀是“合規(guī)不僅保護價值，也創(chuàng)造價值”，是對企業(yè)合規(guī)價值的最好注解，也代表了具有雄心壯志的企業(yè)對企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的看法。

創(chuàng)造價值指企業(yè)合規(guī)在公司中形成一種公司治理模式并最終形成一種文化，在合規(guī)文化的潤養(yǎng)下，企業(yè)無懼風雨、行穩(wěn)致遠，該種合規(guī)文化本身就是巨大的價值，也是強大的競爭力。

國家部委層面出臺的《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》第六條-第九條等政策法規(guī)已經(jīng)為涉外經(jīng)營企業(yè)合規(guī)熱點逐項給出了指引，企業(yè)根據(jù)自身情況適用。從合規(guī)計劃到合規(guī)文化，路漫漫其修遠兮，雖然艱難，但大勢所趨，勢在必行。